導(dǎo)讀：婚姻法對離婚損害賠償?shù)囊?guī)定過于寬泛，在適用過程中有待于進(jìn)一步探討和完善，尤其在以下幾個(gè)方面應(yīng)在今后的立法修改及司法解釋中再作改正和細(xì)化：
1、明確離婚損害賠償?shù)脑瓌t。
離婚損害賠償原則體現(xiàn)立法精神和意圖，在婚姻法及司法解釋中沒有明確，小編認(rèn)為在務(wù)實(shí)操作中應(yīng)予體現(xiàn)。根據(jù)婚姻家庭關(guān)系的特點(diǎn)，主要有三個(gè)原則：一是以精神損害賠償為主，物質(zhì)損害賠償為輔的原則。婚姻關(guān)系是以夫妻情感為基礎(chǔ)的，婚姻解體所帶給人的精神創(chuàng)傷和痛苦比財(cái)產(chǎn)利益造成的損害強(qiáng)烈得多，婚姻法確定感情破裂為離婚標(biāo)準(zhǔn)也證明了這一點(diǎn)，離婚損害賠償雖具有物質(zhì)和精神上的雙重性，但給予受害人更多的精神賠償?shù)扔诮o予更多的慰撫。因此，在離婚損害賠償中應(yīng)注重精神損害賠償，給無過錯(cuò)方更多的精神慰籍。二是過錯(cuò)行為法定原則。導(dǎo)致離婚的行為復(fù)雜，原因多種多樣，大多是日積月累的因素，法律上既不能籠統(tǒng)也不能包羅萬象的列舉，只能針對社會危害嚴(yán)重的幾種行為進(jìn)行制裁和處罰。婚姻法第四十六條列舉的四種行為就是法定的引起離婚損害賠償?shù)男袨椋@四種行為應(yīng)在修正和補(bǔ)充的基礎(chǔ)上，作為法定行為原則固定下來。三是證據(jù)蓋然性原則。離婚損害賠償訴訟屬舉證比較困難的訴訟，無過錯(cuò)方要通過合法途徑取得重婚、與他人同居、虐待、家庭暴力等證據(jù)比較難，而往往采取秘密錄音、偷拍像片、雇人捉奸等非法手段，這些證據(jù)雖說不能作定案依據(jù)，但可通過法官心證、家庭成員作證及法院調(diào)查取證等多種途徑，只要損害行為人沒有足夠的否定證據(jù)，就應(yīng)認(rèn)定損害的過錯(cuò)行為成立，即達(dá)到證據(jù)蓋然性的標(biāo)準(zhǔn)，對無過錯(cuò)方的訴訟請求應(yīng)予支持。這與民事訴訟法證據(jù)證明規(guī)則是一致的，也有利于保護(hù)無過錯(cuò)方的合法權(quán)益，應(yīng)在離婚損害賠償中予以明確。
2、規(guī)范離婚損害賠償?shù)闹黧w。
離婚損害賠償?shù)闹黧w分為請求權(quán)主體和賠償責(zé)任主體，按照婚姻法的立法意圖，這兩種主體應(yīng)互為配偶雙方，第三人不能列入，在司法解釋中應(yīng)予規(guī)范。一是離婚損害賠償請求權(quán)的主體。婚姻法第四十六條規(guī)定導(dǎo)致離婚，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償，這里的無過錯(cuò)方肯定包括配偶的一方，但因家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員，其他受害人能否成為請求權(quán)主體，婚姻法沒有明確規(guī)定，筆者認(rèn)為不能成為離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)人，非配偶的其他家庭成員如果受到物質(zhì)和精神的損害，可以另行提起侵權(quán)損害賠償之訴。由此可以看出，離婚損害賠償請求權(quán)主體僅限于配偶的無過錯(cuò)方，并且這種請求權(quán)不得讓與和繼承。倘若無過錯(cuò)方是無行為能力或限制能力人，其損害賠償請求權(quán)如何行使?按照民法通則規(guī)定由其監(jiān)護(hù)人代理，其配偶雖說是當(dāng)然的監(jiān)護(hù)人，但不能進(jìn)行代理，應(yīng)該由與限制或無行為能力人有血緣關(guān)系的父母、兄弟作為代理人，行使請求權(quán)。二是離婚損害賠償責(zé)任主體。婚姻法的立足點(diǎn)是規(guī)制配偶的行為，離婚損害賠償制度的建立也是為了解決配偶之間因違反婚姻義務(wù)而產(chǎn)生的侵權(quán)責(zé)任，主要目的是補(bǔ)償配偶一方因另一方過錯(cuò)行為導(dǎo)致離婚而受到的物質(zhì)和精神上的損害。因此，司法解釋第二十九條規(guī)定：“承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無錯(cuò)方的配偶。”在司法實(shí)務(wù)中有人提出“重婚、同居的第三者能否成為離婚損害賠償責(zé)任主體?”有人認(rèn)為，過錯(cuò)方和“第三者”是共同加害人，構(gòu)成共同侵權(quán)行為，無過錯(cuò)方在離婚時(shí)完全可以同時(shí)向“第三者”請求損害賠償。筆者認(rèn)為這既不符合法律精神，又混淆了法律關(guān)系，盡管重婚和同居是雙方行為，但真正給婚姻當(dāng)事人造成傷害的是配偶的行為。但這并不是說，那些明知他人有配偶而與其同居或重婚的人就無法追究責(zé)任。如果這種行為構(gòu)成重婚罪，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任;構(gòu)成行政違法的可追究行政責(zé)任。如果第三者實(shí)施違法行為給配偶造成物質(zhì)和精神損害的，受害人可以依據(jù)民法通則的有關(guān)規(guī)定提出侵權(quán)損害賠償，然而這并不是離婚損害賠償，應(yīng)加以區(qū)別。
3、量化離婚損害賠償?shù)臄?shù)額。
婚姻法和司法解釋對離婚損害賠償?shù)臄?shù)額只作了原則性規(guī)定，在審判實(shí)務(wù)中，具體數(shù)額由夫妻雙方先行協(xié)商，協(xié)商不成的，再行判決。判決賠償分為物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償兩個(gè)方面，物質(zhì)損害是直接、有形的損害，它本質(zhì)上是可以計(jì)量的。對物質(zhì)損害賠償，有關(guān)法律法規(guī)作了詳盡的規(guī)定，量化成具體數(shù)額有據(jù)可依。對于精神損害賠償，司法解釋提出適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》(以下簡稱《精神損害賠償解釋》)的有關(guān)規(guī)定，但對此如何確定精神損害賠償?shù)臄?shù)額這個(gè)焦點(diǎn)問題沒有明確，理論界及務(wù)實(shí)界對此也尚未形成普遍認(rèn)可的比較客觀的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。小編認(rèn)為，應(yīng)該依據(jù)《精神損害賠償解釋》第十條所規(guī)定的六個(gè)方面因素，參照有關(guān)國家的做法，分地區(qū)制定賠償?shù)淖罡吲c最低標(biāo)準(zhǔn)，使精神損害定量化。這六個(gè)方面的因素是：(一)侵權(quán)人的過錯(cuò)程度。主要是考慮導(dǎo)致離婚的違法行為過錯(cuò);(二)侵權(quán)行為的具體情節(jié)，包括手段、場合、行為方式;(三)侵權(quán)行為所造成的后果。根據(jù)離婚損害后果的輕重，可確定賠償責(zé)任大小和賠償數(shù)額的多少;(四)侵權(quán)人的獲利情況，據(jù)此來確定對過錯(cuò)方的懲罰;(五)侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力，有利于判決的執(zhí)行;(六)受訴法院所在地平均生活水平，經(jīng)濟(jì)狀況好的地區(qū)賠償數(shù)額相應(yīng)要比經(jīng)濟(jì)狀況差的地區(qū)高些。6考慮到離婚損害的特殊性，還應(yīng)考慮無過錯(cuò)方或叫受害方的因素，如離婚時(shí)無過錯(cuò)方的年齡、再婚的可能性、經(jīng)濟(jì)狀況、身體情況及謀生能力等。如受害方年紀(jì)輕、再婚可能性大、經(jīng)濟(jì)生活條件好、身體健康及生活出路沒有問題的可適當(dāng)少賠償，否則就要多賠。具體賠償數(shù)額的計(jì)算方法可參照國外的某些做法，如丹麥的日定額法、美國的醫(yī)療費(fèi)用比照法、非洲國家的最高數(shù)額限制法，從我國地區(qū)差異大的實(shí)際情況考慮，我國可采用高低數(shù)額限制法，即規(guī)定最高、最低數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)后，各省、市再行定立標(biāo)準(zhǔn)，全國高低標(biāo)準(zhǔn)分別可定在 10萬元以下、1000元以上。
4、拓寬離婚損害賠償?shù)姆秶?/p>
一是違法行為范圍。婚姻法第四十六條僅就重婚等四種行為導(dǎo)致離婚才許提起損害賠償，范圍過于狹窄，在現(xiàn)實(shí)生活中因一方過錯(cuò)而導(dǎo)致離婚的行為遠(yuǎn)不止以上四種，如通奸、嫖娼、賣淫、恐嚇、網(wǎng)戀或拐騙配偶一方，以及阻止對方行使親權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)等而引發(fā)離婚的情形，符合民法規(guī)定的精神損害賠償?shù)膶?shí)質(zhì)要件，理應(yīng)列入離婚損害賠償，以期與《精神損害賠償解釋》取得一致，同時(shí)也使得無過錯(cuò)方獲得更多的法律救助，讓過錯(cuò)方不但受到道德的譴責(zé)，還應(yīng)得到法律的制裁和懲罰。二是侵權(quán)范圍。婚姻以配偶權(quán)為基礎(chǔ)，新婚姻法直接確認(rèn)四種違法行為而導(dǎo)致離婚的損害賠償，但其性質(zhì)是否涉及對配偶權(quán)及其他身份權(quán)利的侵害，以及對何種身份權(quán)利的侵害沒有明確。在今后的立法及司法解釋中應(yīng)予完善。小編認(rèn)為，婚姻法規(guī)定的四種行為至少侵害了《精神損害賠償解釋》中的身體權(quán)、健康權(quán)、名譽(yù)權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)。除以上法定權(quán)利以外，還應(yīng)補(bǔ)充規(guī)定，配偶的同居權(quán)、貞操權(quán)、家事代理權(quán)等。三是離婚適用范圍。新婚姻法及司法解釋有關(guān)離婚損害賠償適用的是訴訟離婚，到民政部門協(xié)議離婚能否適用沒有明確規(guī)定，在審判實(shí)務(wù)中也有較大爭議，小編認(rèn)為，協(xié)議離婚是配偶雙方自愿行為，當(dāng)然可以請求離婚損害賠償，在離婚時(shí)民政部門應(yīng)告知其提起損害賠償，若過錯(cuò)方自愿放棄賠償，離婚后再提起離婚損害賠償之訴，法院不予支持;倘若在協(xié)議離婚時(shí)，明確請求離婚損害賠償，而協(xié)議不成需另外起訴的，法院應(yīng)當(dāng)受理，并按法律規(guī)定予以支持。
5、完善離婚損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效。
婚姻法對離婚損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效沒有作出規(guī)定，司法解釋第三十條分三種情況，對離婚損害賠償提出的時(shí)間作出了在離婚時(shí)和離婚后一年內(nèi)二種時(shí)效的規(guī)定，這三種情況是：(一)無過錯(cuò)方作為原告提起離婚損害賠償?shù)模仨氃陔x婚訴訟的同時(shí)提出;(二)無過錯(cuò)方作為被告的，如果被告不同意離婚也不提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨(dú)提起訴訟;(三)無過錯(cuò)方作為被告，一審時(shí)被告未提起損害賠償，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。小編認(rèn)為，司法解釋的這種時(shí)效規(guī)定有悖于民法的一般原則，前后條文也不一致，在實(shí)際生活中亦不盡合理，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步改進(jìn)和完善。《中華人民共和國民法通則》第一百三十七條規(guī)定，訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。7而司法解釋強(qiáng)調(diào)的是“離婚時(shí)”或 “離婚后一年內(nèi)”而不是知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害后的當(dāng)時(shí)或一年內(nèi)。在離婚時(shí)或離婚后一年內(nèi)無過錯(cuò)方不一定能知道或應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利被侵害，諸如因家庭暴力、虐待等造成身體器官的損傷在離婚時(shí)或一年內(nèi)沒有發(fā)現(xiàn)的，一年后診斷出來的，能否提起賠償。再則，司法解釋第三十一條對離婚后再次請求分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的訴訟時(shí)效規(guī)定又是“從當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)之次日起計(jì)算”，法條之間不一致，在司法實(shí)務(wù)中難以合理地操作，不能有效保護(hù)受害方的利益。因此，從有效保護(hù)無過錯(cuò)方的利益和法條間的協(xié)調(diào)角度出發(fā)，離婚損害賠償訴訟時(shí)效應(yīng)改為無過錯(cuò)方在離婚時(shí)知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害的，在離婚時(shí)或在離婚后一年內(nèi)提出;如果無過錯(cuò)方在離婚時(shí)不知道權(quán)利被侵害的，可在離婚后知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起一年內(nèi)，提出損害賠償之訴，逾期提出訴訟的喪失勝訴權(quán)，法律上不予保護(hù)。
綜上所述，小編以為建立離婚損害賠償制度是可行的，也是必要的。我國應(yīng)在相關(guān)民事立法中予以規(guī)定，以配合社會保障制度的運(yùn)行，發(fā)揮法律對弱者的保護(hù)功能，實(shí)現(xiàn)社會之共同進(jìn)步。
