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探望權(quán)及其強制執(zhí)行
發(fā)布時間:2017-07-03 09:03:00作者: 上海律師網(wǎng)瀏覽量:1,043 ℃


  
  所謂探望權(quán),是指夫妻離婚后,不直接撫養(yǎng)子女的父或母有探望子女的權(quán)利。直接撫養(yǎng)子女的一方有義務(wù)協(xié)助非撫養(yǎng)一方行使探望的權(quán)利。
  
  探望權(quán)在婚姻家庭法律中是一項非常重要的權(quán)利,它可以保證夫妻離異后非直接撫養(yǎng)一方能夠定期與子女團聚,有利于彌合家庭解體給父母子女之間造成的感情傷害,有利于未成年子女的健康成長。我國憲法規(guī)定,子女從出生時起就有自己的權(quán)利,其中包括獲得父愛、母愛的婚姻家庭權(quán)利,這些權(quán)利是他們健康成長的必要條件,更是社會未來安定的重要因素,規(guī)定探望權(quán)有利于保護子女受關(guān)愛的權(quán)利,并對社會道德起到重要的導向作用。離婚是現(xiàn)代文明社會公民行使婚姻自由權(quán)利的重要體現(xiàn),任何一方都不能以禁止探視子女作為對對方的懲罰,傷害對方和子女的感情,侵犯對方的合法權(quán)益。
  
  探望權(quán),在國外通稱為探視權(quán),我國立法時或許是為與對在押囚犯的探視制度相區(qū)別,而將其命名為探望權(quán)。探視權(quán)制度起源于英美法系,這一制度為處理離婚后父母探視子女提供了法律依據(jù),為各國立法和法理所接受。確立探視權(quán)符合世界婚姻家庭制度發(fā)展的潮流,如《德國民法典》第1634條規(guī)定,“(1)不享有人身照顧權(quán)的父或母一方有權(quán)與子女進行人身交往。不享有人身照顧權(quán)的父母一方和人身照顧權(quán)權(quán)利人應當不作任何有損于子女對另一方的關(guān)系或使教育產(chǎn)生困難的行為。(2)家庭法院可以對交往權(quán)的范圍作出裁判并對其行使作出也對第三人有效的詳細規(guī)定;在法院未作出規(guī)定的情況下,非為人身照顧權(quán)權(quán)利人的父母一方在交往期間行使本法第1632 條第2款規(guī)定的權(quán)利。(3)不享有人身照顧權(quán)的父母一方鑒于正當利益,以符合子女的幸福為限,可以要求人身照顧權(quán)權(quán)利人告知子女的人身情況。”我國臺灣地區(qū)將探視權(quán)稱作會面交往權(quán),其民法典1055條第5項規(guī)定,“法院得依請求或依職權(quán),為未行使或負擔(未成年子女監(jiān)護)權(quán)利義務(wù)之一方酌定其與未成年子女全面交往之方式及期間。但其會面交往有妨礙子女之利益者,法院得依請求或依職權(quán)變更之。”《美國統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》第407條專門就探視作出規(guī)定:“如法庭在審理后認為進行探視不會嚴重危害子女身體、精神、道德或感情的健康,可以準予無子女監(jiān)護權(quán)的父母一方享有合理探視子女的權(quán)利。”注(3)我國婚姻法在修訂時,正式把探望權(quán)規(guī)定為非撫養(yǎng)子女一方父或母對子女親權(quán)中的一項基本權(quán)利,同時規(guī)定了撫養(yǎng)子女的一方具有協(xié)助的義務(wù)。這個規(guī)定彌補了我國婚姻法中探望權(quán)制度的缺失,將司法實踐中普遍存在的支持非直接撫養(yǎng)方探望子女的權(quán)利通過立法得以法制化,是婚姻立法上的一大完善。
  
  從法理上看,探望權(quán)是基于父母子女身份關(guān)系的一種派生權(quán)利。夫妻離婚后,基于婚姻關(guān)系的各種身份權(quán)、財產(chǎn)權(quán)歸于消滅,但是離婚并不能消滅父母和子女間的身份關(guān)系。父母子女之間的身份關(guān)系,不僅是父母對子女有撫養(yǎng)、教育的權(quán)利和義務(wù)的基礎(chǔ),也是非撫養(yǎng)方對子女的探望權(quán)的法律基礎(chǔ)。只要父母子女之間的身份關(guān)系存在,探望權(quán)就應當是非直接撫養(yǎng)子女一方的權(quán)利,非有法定理由不應予以限制或剝奪。從立法目的上看,我國的親子關(guān)系是以社會為本位的,法律在確定父母子女關(guān)系時,既要保護子女的利益,也應該關(guān)注父母的合法權(quán)益,以促進父母子女的整體福利。探望權(quán)的規(guī)定,就體現(xiàn)了這一立法目的。探望權(quán)不僅可以滿足父或母對子女的關(guān)心、撫養(yǎng)和教育的情感需要,保持和子女的往來,及時、充分地了解子女的生活、學習情況,更好地對子女進行撫養(yǎng)教育,而且可以增加子女和非直接撫養(yǎng)方的溝通與交流,減輕子女的家庭破碎感,有利于子女的健康成長。而且從民法的權(quán)利義務(wù)的對應關(guān)系上看,既然非直接撫養(yǎng)方同樣應當承擔對女子的撫養(yǎng)義務(wù),那么作為其對應,自然也應當享有探望子女的權(quán)利。如何平衡父母探望的權(quán)利和促進子女身心健康發(fā)展,是探望權(quán)制度的關(guān)鍵。各國立法實踐和婚姻法理論普遍認為:探望權(quán)作為一種法定權(quán)利,只有在不利于子女身心健康發(fā)展的情形下,才應該受到限制甚至被暫時剝奪。我國探望權(quán)制度采納了這一立法思想。
  
  一、探望權(quán)法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)主體從對子女的撫養(yǎng)權(quán)利角度來看,探望權(quán)是和直接撫養(yǎng)權(quán)相對的一種權(quán)利。父母離婚后,如果子女由一方直接撫養(yǎng),撫養(yǎng)方就成為子女親權(quán)的主要擔當人,即監(jiān)護人,取得直接撫養(yǎng)權(quán)。而由于婚姻關(guān)系的消滅導致了共同生活基礎(chǔ)的不存在,非直接撫養(yǎng)方的親權(quán)客觀上則會受到一定的限制(包括時間上和空間上的限制),作為補償,法律賦予了不直接撫養(yǎng)子女的父或母對子女的探望權(quán)。也就是說,探望權(quán)不是產(chǎn)生于父母之間的協(xié)議,也不需要法院判決確認。只要直接撫養(yǎng)權(quán)一確定,探望權(quán)也同時成立,非直接撫養(yǎng)一方父或母根據(jù)法律的規(guī)定自動取得探望權(quán)。因此,探望權(quán)的主體是非直接撫養(yǎng)一方的父或母。而直接撫養(yǎng)方父或母則是探視權(quán)的義務(wù)主體,應該協(xié)助探望權(quán)人實現(xiàn)探望的權(quán)利。這種協(xié)助義務(wù)一般包括:直接撫養(yǎng)一方的父或母應該本著方便探望人的原則,協(xié)商確定合理的探望時間、方式,或者按照法院判決安排探望。直接撫養(yǎng)一方不得利用直接撫養(yǎng)所形成的親近關(guān)系和便利,唆使子女拒絕探望。離婚后直接撫養(yǎng)子女的一方不得設(shè)置障礙,拒絕非直接撫養(yǎng)一方的父或母探望子女,否則就侵害了非直接撫養(yǎng)一方父或母的探望權(quán)利,應該承擔侵權(quán)責任。根據(jù)探望權(quán)的立法旨意,探望子女是基于親子關(guān)系所衍生之自然權(quán)利,不僅是父母之權(quán)利,更是為未成年子女之權(quán)利,探望權(quán)的行使應出自有利于子女身心健康發(fā)展的考慮,而不是以父母的利益為出發(fā)點。就法理解釋上來說,基于未成年子女身心健康發(fā)展的考慮,未成年子女也可以向法院請求與父母會面。遺憾的是,我國的新婚姻法立法在規(guī)定了父母的探望權(quán)時,沒有從被探望子女的角度作相應的規(guī)定,因為本應也成為探望權(quán)主體之一的子女在現(xiàn)行立法中只是一個任人擺布的客體(最起碼生硬的法律條文給人以這樣的印象),這也算是美中不足吧。本文強烈呼吁對被探望子女的權(quán)利予以充分的重視。
  
  二、探望權(quán)的行使方式行使探望權(quán),涉及到直接撫養(yǎng)一方和子女的利益,因此有必要確定探望的時間、方式。我國婚姻法規(guī)定了確定探望的時間、方式的兩種途徑:“行使探望權(quán)利的方式、時間由當事人協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。”從這個規(guī)定可以看出,婚姻法在確定探望的時間和方式問題上,規(guī)定了父母協(xié)議和法院判決兩種方式,并且確定了“協(xié)議優(yōu)先”的原則。

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