婚姻法第三十八條解釋?zhuān)骸倦x婚后的子女探望權(quán)】
第三十八條 離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。
行使探望權(quán)利的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。
父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。
【解釋】
一、條文內(nèi)容介紹
本條是對(duì)不直接撫養(yǎng)子女的父或母探望子女權(quán)利的規(guī)定。本條是對(duì)于1980年《婚姻法》第29條、第30條的補(bǔ)充。1980年《婚姻法》對(duì)探望權(quán)未作明確規(guī)定，造成對(duì)“離婚后，子女無(wú)論由父方或母方撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女”的規(guī)定在執(zhí)行中出現(xiàn)了一些偏差。當(dāng)事人或是認(rèn)為父母離婚后孩子屬于與其共同生活一方的子女，與對(duì)方無(wú)關(guān)，不允許對(duì)方探望子女；或是以孩子與對(duì)方共同生活，不讓自己探望為由，不支付撫養(yǎng)費(fèi)；或是頻繁探望子女，影響到對(duì)方及子女的正常生活；或是為了爭(zhēng)奪對(duì)子女的直接撫養(yǎng)權(quán)，轉(zhuǎn)移、藏匿子女。為了解決這一問(wèn)題，保護(hù)子女的身心健康以及父母雙方的合法權(quán)益，新婚姻法特增設(shè)了探望權(quán)制度。探望權(quán)制度的設(shè)立，使離婚后的父母對(duì)其子女的探望權(quán)法定化、明確化，使當(dāng)事人的探望權(quán)有法可依而受到國(guó)家強(qiáng)制力的保護(hù)。這對(duì)于完善我國(guó)婚姻家庭法律關(guān)系，特別是對(duì)于完善父母子女關(guān)系、離婚制度，有著重要的意義。同時(shí)，設(shè)立探望權(quán)制度，對(duì)于保護(hù)離婚后雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，減少紛爭(zhēng)、維護(hù)社會(huì)安定團(tuán)結(jié)，對(duì)于保護(hù)未成年人的身心健康，促進(jìn)其健康成長(zhǎng)均是十分重要，也是必不可少的。
《婚姻法》第36條已經(jīng)明確規(guī)定，父母與子女之間的關(guān)系，不因父母離婚而消除，離婚后，父母對(duì)子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。離婚后不直接撫養(yǎng)子女的一方要行使對(duì)子女撫養(yǎng)和教育的權(quán)利。而這很重要的一個(gè)方面就是探望權(quán)的行使。只有通過(guò)探望權(quán)的行使，不直接撫養(yǎng)子女的一方才能切實(shí)地參與到子女的成長(zhǎng)過(guò)程中，把關(guān)愛(ài)和親情傳遞給子女。接受父母雙方的愛(ài)護(hù)和教育也是子女的一項(xiàng)權(quán)利，因此，探望權(quán)的行使對(duì)離婚后的父母與子女之間親情關(guān)系的維護(hù)是非常重要的。
本條規(guī)定主要包含以下含義：
（一）離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。
不直接撫養(yǎng)子女的父或母是指不隨子女共同生活的一方。父母子女包括婚生父母子女、養(yǎng)父母養(yǎng)子女、同意繼續(xù)撫養(yǎng)的有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母繼子女、非婚生父母子女。探望不以負(fù)擔(dān)費(fèi)用為前提，不以隨子女共同生活的父母一方未再婚為前提，也不以非輪流撫養(yǎng)為前提。
探望權(quán)是指離婚后不直接撫養(yǎng)子女，不能與子女共同生活的一方，享有對(duì)其撫養(yǎng)的未成年子女定期探望、聯(lián)系交往、短期共同生活的權(quán)利。根據(jù)本條規(guī)定，探望權(quán)制度包括以下內(nèi)容：
1．探望權(quán)是離婚后父母對(duì)子女的權(quán)利。探望權(quán)是在父母離婚后，非直接撫養(yǎng)子女的父母一方行使其撫養(yǎng)、教育子女的特殊形式。探望權(quán)賦予非直接撫養(yǎng)方與其子女溝通聯(lián)系、言傳身教的機(jī)會(huì)，既滿足了子女對(duì)父愛(ài)或母愛(ài)的渴望，也滿足了父母期望與其子女親近、接觸的愿望。
2．享有探望權(quán)的主體。離婚后的父母享有探望權(quán)應(yīng)具有以下兩個(gè)條件：一是必須與子女保持父母子女權(quán)利義務(wù)關(guān)系。除生父母外，與養(yǎng)子女保持父母子女權(quán)利義務(wù)關(guān)系的養(yǎng)父母、與繼子女保持父母子女權(quán)利義務(wù)關(guān)系的繼父母均應(yīng)享有探望權(quán)。二是離婚后，與子女分開(kāi)生活的非直接撫養(yǎng)子女的父母一方才享有探望權(quán)。這是由探望權(quán)的內(nèi)容所決定的。與子女共同生活的直接撫養(yǎng)方應(yīng)當(dāng)為其行使探望權(quán)提供方便條件，即有所謂的協(xié)助義務(wù)，不得無(wú)故阻攔、干擾有子女探望權(quán)的一方行使探望權(quán)。
3．探望權(quán)的內(nèi)容應(yīng)包括：離婚后非直接撫養(yǎng)方有定期探望子女的權(quán)利，如可以是每周一次，也可以是每月一次到雙方商定的地點(diǎn)探望子女。有與子女聯(lián)系、交往的權(quán)利，如可以通過(guò)電話、書(shū)信等形式與子女保持聯(lián)絡(luò)。還有與子女短期共同生活的權(quán)利，如可以在節(jié)假日，將子女接到自己的家中共同生活，聯(lián)絡(luò)感情，教育子女。
探望既包括見(jiàn)面，如直接見(jiàn)面、短期的共同生活在一起，也包括交往，如互通書(shū)信、互通電話、贈(zèng)送禮物、交換照片等。在父母輪流撫養(yǎng)子女的情況下，與一方共同生活期間不屬之。探望以其時(shí)間的長(zhǎng)短為標(biāo)準(zhǔn)可以分為暫時(shí)性探望與逗留性探望兩種。前者是指探望的時(shí)間短，方式靈活。后者是指探望時(shí)間長(zhǎng)，由探望人領(lǐng)走并按時(shí)送回被探望子女。
有探望的權(quán)利是指探望權(quán)人可以探望子女也可以不探望子女，不受任何人的限制或干涉，但不得濫用自己的權(quán)利。
有協(xié)助的義務(wù)是指隨子女共同生活的一方必須提供幫助使對(duì)方的探望權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。設(shè)置障礙或教唆子女拒絕探望都是違法的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
（二）行使探望權(quán)的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。
行使探望權(quán)的方式是指探望權(quán)的內(nèi)容。探望的時(shí)間是指在什么時(shí)間見(jiàn)面、見(jiàn)面所持續(xù)的時(shí)間長(zhǎng)短。由當(dāng)事人協(xié)商是指由父母達(dá)成協(xié)議。協(xié)議可以在人民法院調(diào)解過(guò)程中進(jìn)行，也可以在其他時(shí)間地點(diǎn)進(jìn)行。協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)記載在離婚調(diào)解書(shū)上。但調(diào)解要堅(jiān)持自愿合法的原則，要求人民法院對(duì)當(dāng)事人的協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行必要的審查，以確保子女的利益得到保障。人民法院判決是指在雙方無(wú)法達(dá)成協(xié)議的情況下，人民法院基于其審判權(quán)，在查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，對(duì)于行使探望權(quán)的方式、時(shí)間作出結(jié)論性裁判。
行使探望權(quán)的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等應(yīng)由當(dāng)事人協(xié)商，子女在10周歲以上的應(yīng)考慮子女的意見(jiàn)，以保障當(dāng)事人自覺(jué)履行有關(guān)探望權(quán)的協(xié)議。當(dāng)事人的協(xié)議應(yīng)由法院認(rèn)可，并記錄在離婚調(diào)解書(shū)中。當(dāng)事人不能達(dá)成協(xié)議的，由人民法院判決。對(duì)于根據(jù)當(dāng)事人的協(xié)議制作的調(diào)解書(shū)或人民法院的判決書(shū)，當(dāng)事人均必須履行。在婚姻登記管理機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)就離婚后探望子女的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等達(dá)成協(xié)議，并寫(xiě)人離婚協(xié)議中，婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)其內(nèi)容進(jìn)行審查。對(duì)于當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議，或協(xié)議內(nèi)容不合法的，不能通過(guò)行政程序登記離婚。
（三）探望權(quán)的中止與恢復(fù)。
探望權(quán)的中止，是指在權(quán)利人行使探望權(quán)的過(guò)程中，因發(fā)生法定事由使權(quán)利人暫時(shí)不能行使探望權(quán)的情形。探望權(quán)的恢復(fù)，是指依法中止權(quán)利人探望權(quán)的法定事由消失后，權(quán)利人可以重新行使探望權(quán)的情形。
