以夫妻共有財產(chǎn)出資，但登記在一方名下的股權(quán)的歸屬與配偶權(quán)益的保護問題，是公司法與婚姻法規(guī)定之間沖突的集中表現(xiàn)，也是實踐中爭議最大的一類情況，對此問題實踐中存在兩種觀點：
一種觀點認為：“股權(quán)乃取得公司分配利潤之依據(jù)，屬于生產(chǎn)經(jīng)營收益的范圍，故屬于夫妻共有的范圍。未登記在冊的配偶自始就是公司的股東，在離婚時當然可以要求分割股權(quán)及主張其股東資格”;
另一種觀點認為：“非公司成員不能成為股權(quán)的共有人，作為夫妻共有財產(chǎn)的，只能是股權(quán)所帶來的收益和代表的價值利益”。這一爭議也表現(xiàn)在司法實踐之中。
本人認為，這一問題源自婚姻法與公司法的交叉，自然應當分別從兩大部門法中尋找答案。
一、夫妻共有的對象——基于婚姻法規(guī)范的分析
對于夫妻共有的對象是股權(quán)本身還是股權(quán)所代表的財產(chǎn)價值的問題之分析，應當結(jié)合婚姻法、公司法的規(guī)定進行整體考量。
我國婚姻法第17條規(guī)定：“夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的生產(chǎn)、經(jīng)營的收益，歸夫妻共同所有。”“婚姻法解釋二”第11條第1項規(guī)定：“婚姻關系存續(xù)期間，一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益屬于婚姻法第十七條規(guī)定的其他應當歸共同所有的財產(chǎn)”。
個人認為，在我國現(xiàn)行法律體系下，夫妻共有的應當是股權(quán)所代表的財產(chǎn)價值，理由有三點：
（一）基于婚姻法條文的文字解釋
從上述法條原文中可發(fā)現(xiàn)，我國婚姻法及相關司法解釋只規(guī)定收益屬于夫妻共同共有，配偶一方可以享受對方所得的收益，但未規(guī)定其可分享收益的權(quán)利基礎或身份。
“婚姻法解釋二”第16條規(guī)定：“人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：
（1）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東;
（2）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。”
司法解釋在這一規(guī)定中明確，離婚時夫妻雙方分割的并非股權(quán)，而是“出資額”。需要特別指出的是，此處的“出資額”并非原始的入資款的數(shù)額，因為其轉(zhuǎn)讓價格需另行確定，故其實際為該出資額對應股權(quán)所代表的財產(chǎn)價值。
綜上，婚姻法中的夫妻共有制度僅針對夫妻關系存續(xù)期間雙方取得的財產(chǎn)性收益，這一收益可能來源于某項具體權(quán)利，但絕非權(quán)利本身。
（二）基于婚姻法與公司法規(guī)范的銜接
“婚姻法解釋二”第16條明確規(guī)定配偶轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|應當經(jīng)其他股東的同意，這與公司法對股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是一致的。如果夫妻為“法定”的“隱名股東”，則依法應可直接確權(quán)并“顯名”，又何須經(jīng)過同意這一環(huán)節(jié)。最高法院在司法解釋中再次重申夫妻共有的僅是股權(quán)的價值，而非股權(quán)本身，其對夫妻共有股權(quán)的問題采納的是“否定說”。
（三）基于與知識產(chǎn)權(quán)的對比
依據(jù)婚姻法，夫妻共有的財產(chǎn)中也包括知識產(chǎn)權(quán)，但明確限定共有的是“收益”，而非權(quán)利本身。
以著作權(quán)為例，作品完成，作者已經(jīng)享有了著作權(quán)中的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。而就作者的配偶而言，在夫妻關系存續(xù)期間，因共有僅限于財產(chǎn)，故其不能以夫妻共有為由，主張其中的人身權(quán)，如要求共同署名;
同時，因雙方共有的財產(chǎn)范圍，僅限于已經(jīng)實際取得或者已經(jīng)明確可以取得的財產(chǎn)性收益，故在作品未獲得稿酬或簽訂出版合同之前，作者的配偶不能主張對作品的權(quán)利。
二、股權(quán)的基本特性——基于公司法規(guī)范的分析
（一）股權(quán)的獨立性——討論的前提
股權(quán)的獨立性，就本文主題而言，最主要的是其獨立于出資的所有權(quán)與收取的紅利的所有權(quán)：
1、股東將其資產(chǎn)用于實際出資之后，該財產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給公司所有，就股東而言，其原擁有的對出資的所有權(quán)已經(jīng)消滅，故即使以夫妻共有財產(chǎn)出資，該財產(chǎn)的共有性已失去意義，不能用于證明作為“對價”而獲得的股權(quán)的共有性;
2、股東有權(quán)從公司獲得相應的分紅，但這種分紅是股權(quán)的收益，區(qū)別于股權(quán)本身。只有股東實際獲取分紅后才產(chǎn)生婚姻法上的夫妻共有問題，但僅限于對分紅，不及于股權(quán)本身。
（二）股權(quán)的性質(zhì)辨析——理論的實踐意義
股權(quán)如果是所有權(quán)或債權(quán)，則其意義在于法律對其財產(chǎn)性收益的保護，其本質(zhì)即為財產(chǎn)性權(quán)利，夫妻共有的范圍無疑應當涵蓋股權(quán);如果其本質(zhì)是社員權(quán)，則其重點在于保護其個人在集體之中的主體性地位與參與集體事務的權(quán)利，而這一問題顯然不在夫妻財產(chǎn)關系的法律調(diào)整范圍之內(nèi)。
故依據(jù)通說，股權(quán)為股東在公司中的社員權(quán)，有參與公司事務的權(quán)利，該權(quán)利無從依據(jù)婚姻法的財產(chǎn)共有制度而共有。
（三）股權(quán)的內(nèi)容辨析——實證法分析
股東的權(quán)利有財產(chǎn)性權(quán)利與主體性權(quán)利兩方面內(nèi)容，從功能上可分為公司事務參與權(quán)和自益權(quán)。就自益權(quán)部分，因股東可據(jù)此獲得收益，該收益屬于婚后所得，故依據(jù)婚姻法，該收益為共同所有;就公司事務參與權(quán)而言，其行使不屬于財產(chǎn)問題，故不屬于婚姻法夫妻財產(chǎn)制所調(diào)整的對象。
（四）公司的人合性——股東的確定性
人合性是公司的基本屬性。如果認可夫妻共有的對象是股權(quán)本身，則夫妻同為股東，這將導致股東身份的不確定性，從而損害公司的人合性，原因在于：
1、我國公司法不承認股權(quán)共有，同一股權(quán)不能同時登記在兩個人名下;
2、如強求股東名冊與工商登記必須反映實際夫妻共有情況，則其必須能及時、準確的反映和應對婚姻登記的變化，并能解決事實婚、同居等實際問題，其操作性堪憂，并將導致登記股東身份的不確定性、不正確性;
3、承認夫妻共有，股東的實際人數(shù)將無法判斷，且極可能超過五十人的上限;
4、如承認夫妻共有，股權(quán)的行使時夫妻意見不同如何處理，這些極易引發(fā)爭議。
（五）股權(quán)歸屬的判斷——外觀主義
所謂外觀主義是指：“名義權(quán)利人的行為所表現(xiàn)出來的或者有關權(quán)利公示所表現(xiàn)出來的構(gòu)成某種法律關系的外觀，導致第三人對于該種法律關系產(chǎn)生信賴，而為某種民事法律行為時，即使有關法律關系的真實狀況與第三人主觀信賴的狀況不符，只要該第三人的主觀信賴合理，其據(jù)以做出的民事法律行為效力受法律的優(yōu)先保護。”
外觀主義是公司法下判斷股權(quán)歸屬，平衡各方權(quán)利的基本原則，這一原則不僅決定了公司法下實際出資人與名義股東之間的關系，亦決定了股權(quán)中的夫妻共有問題的答案。
即使在夫妻共有制下，登記股東的配偶依據(jù)公司法之外觀主義亦不應享有股東之地位，否則外觀主義即失去了意義，婚姻法上的財產(chǎn)共有關系不應成為突破公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中外觀主義的原因，因為：
1、從股權(quán)的獲取角度看，即使是以夫妻共有財產(chǎn)出資，基于股權(quán)與出資所用財產(chǎn)的所有權(quán)的獨立性，出資財產(chǎn)的權(quán)利歸屬并不能決定相應股權(quán)的歸屬;
2、從投資權(quán)益保護的方式看，即使以共有財產(chǎn)出資，另一方配偶僅能向登記為股東的配偶一方主張投資權(quán)益，而不能向公司主張股權(quán);
3、從股權(quán)登記變更的程序看，實際出資人請求記載于股東名冊并進行登記的，應當經(jīng)過其他股東半數(shù)以上同意，對比前述“婚姻法解釋二”第16條的規(guī)定，二者思路基本相同，均不認可配偶的股東身份。
三、夫妻一方名下股權(quán)歸屬與保護問題的審判規(guī)則
通過以上論述，可知即使以夫妻共同財產(chǎn)出資，登記在夫妻一方名下的股權(quán)本身并不是夫妻共有財產(chǎn)，二人并非股權(quán)的共有人，股權(quán)只能由一人行使，其配偶僅對股權(quán)所代表的財產(chǎn)利益享有間接的權(quán)益。
（一）配偶無權(quán)直接向公司提出權(quán)利主張
因登記股東的配偶并不享有股權(quán)，故其不具有向公司提出主張的權(quán)利基礎。以收益分配請求權(quán)為例，雖然股權(quán)收益歸婚后雙方共有，但登記股東的配偶無權(quán)直接以自己的名義向公司主張分配收益，因為收益分配請求權(quán)為股權(quán)的權(quán)能之一，此糾紛為公司法上糾紛，配偶不能依據(jù)婚姻法而逾越公司法。
（二）股權(quán)的行使不屬于家事代理事項，配偶無權(quán)參與公司事務
因夫妻共有的并非股權(quán)，故登記股東的配偶無權(quán)參與公司事務，不能參與公司股東會議，發(fā)表意見或參與表決。
另外，股權(quán)的行使亦不屬于“家事代理”的范疇，配偶不得直接代為行使。“家事代理權(quán)亦稱日常家務代理，是指配偶一方在與第三人就家庭日常事務為一定法律行為時，享有代理對方的權(quán)利，配偶一方的行為視為配偶雙方共同的意思表示，雙方對代理行為后果承擔連帶責任。”
在傳統(tǒng)民法上，家事代理權(quán)制度“針對的是日常生活需要，如購買食物、水電氣、衣服、家具及日常用品等。”而股權(quán)的行使屬于經(jīng)營行為，故不屬于家事范圍，配偶無權(quán)代為行使。
（三）登記股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為一般有效，但與受讓人惡意串通的除外
1、配偶無權(quán)主張登記股東轉(zhuǎn)讓行為無效。理由在于：
首先，配偶并非股權(quán)的共有人，故其不能以登記股東擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)，侵害其共有權(quán)利為由，主張無效;
其次，即使股東為無權(quán)轉(zhuǎn)讓，參照“公司法解釋三”第二十六條、第二十八條關于“名義股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當參照物權(quán)法善意取得制度處理”的規(guī)定，配偶亦無權(quán)主張無效;
最后，即使股東為無權(quán)處分，依據(jù)債權(quán)行為與物權(quán)行為分離的法理，亦不影響合同本身的效力，這一判斷對于本文討論之主題同樣適合。
2、登記股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為不適用家事代理權(quán)制度。“婚姻法解釋一”第十七條中規(guī)定：“非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應協(xié)商一致，他人有理由相信一方行為為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。”
需注意的是，此規(guī)定的法理基礎并不在于家事代理權(quán)的效果，而是基于對善意受讓人權(quán)益的優(yōu)先保護。
3、登記股東與他人惡意串通，低價轉(zhuǎn)讓的，配偶可主張轉(zhuǎn)讓無效，并要求對方承擔婚姻法上的責任。
登記股東固然有權(quán)轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，第三人基于對工商登記的信賴受讓股權(quán)亦應受到優(yōu)先保護，但這均需以二者的善意為前提。如有惡意轉(zhuǎn)讓受讓的行為，法院應判定此類行為無效。
（四）配偶可要求分割股權(quán)的現(xiàn)金價值
股權(quán)可以帶來兩方面的財產(chǎn)收益，一是股東獲取的公司分紅，二是股權(quán)轉(zhuǎn)讓或公司清算時的現(xiàn)金價值。
在財產(chǎn)收益方面，配偶的共有權(quán)受法律保護，其有權(quán)要求共享并分割，其既可在離婚時主張分割，也可依據(jù)“婚姻法解釋三”第四條的規(guī)定，主張婚內(nèi)分割;既可主張分割分紅款，也可主張分割轉(zhuǎn)讓款或清算結(jié)余款項。
（五）離婚時股權(quán)價值分割應參照實際出資人制度處理
在以夫妻共有財產(chǎn)投資入股的情況下，離婚時必然涉及夫妻雙方對股權(quán)財產(chǎn)價值的分割問題，這一問題實踐中有三種情形：
1、雙方協(xié)商一致轉(zhuǎn)讓股權(quán)的。此時應依據(jù)婚姻法司法解釋處理，不再贅述。
2、配偶主張股權(quán)，登記股東不同意的。“婚姻法解釋二”第十六條的規(guī)定只針對雙方協(xié)商一致的情形，未明確雙方不能協(xié)商一致時的處理辦法。
個人認為，解決這一不足應當運用類推解釋的方法，適用“實際出資人制度”解決。“公司法解釋三”規(guī)定，實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，不能訴請變?yōu)轱@名股東，這既是對公司人合性的保護，也是股權(quán)外觀主義的體現(xiàn)。
就配偶而言，其問題類似，同樣是參與實際出資，同樣未能登記為股東，故應適用相同的處理規(guī)則。
因此，在夫妻雙方未能就股權(quán)分割達成一致的情況下，配偶不得因離婚分割股權(quán)的財產(chǎn)價值而成為股東，但是經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意的，法院可以支持其登記為股東的要求。
3、配偶不主張股權(quán)，而要求分割股權(quán)的財產(chǎn)價值的。此時，依據(jù)“公司法解釋三”，法院應支持作為實際出資人的配偶向登記股東提出的因投資權(quán)益的分割的請求，股權(quán)的具體價值的確定，可以通過雙方協(xié)商或委托審計評估的方式解決。
