一、問題的提出
民間借貸糾紛案件中，對(duì)夫妻一方舉債是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)，歷來是審判實(shí)踐中的熱點(diǎn)、難點(diǎn)問題。近年來，從審判實(shí)踐發(fā)現(xiàn)，夫妻合謀逃避夫妻共同債務(wù)損害債權(quán)人利益的現(xiàn)象已不突出，而夫妻一方惡意舉債或與親戚朋友惡意串通虛構(gòu)債務(wù)損害配偶利益的現(xiàn)象逐漸增多。《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱民間借貸司法解釋)于2015年9月1日正式實(shí)施，但涉及夫妻共同債務(wù)的問題最終因爭(zhēng)議太大予以回避。由于在事實(shí)認(rèn)定、舉證責(zé)任分配以及法律適用等方面都存在很大分歧，各地法院甚至同一法院不同合議庭之間的裁判規(guī)則不一致，有關(guān)夫妻共同債務(wù)的案件出現(xiàn)大量的“同案不同判”現(xiàn)象。
實(shí)踐中很多案例均根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》(以下簡(jiǎn)稱《婚姻法解釋(二)》第二十四條的規(guī)定，對(duì)夫妻一方對(duì)外舉債的情形，對(duì)借款目的、用途不加區(qū)分一律“應(yīng)當(dāng)按照夫妻共同債務(wù)處理”，衍生出許多新的問題。如某法院一審查明男方將巨額借款提供給婚外情人實(shí)際消費(fèi),故判決由男方個(gè)人償還,但二審和再審均適用《婚姻法解釋(二)》第二十四條認(rèn)定為夫妻共同債務(wù),導(dǎo)致女方上訪不斷,婦聯(lián)組織也對(duì)二審和再審判決表示不滿。濟(jì)南市幾個(gè)基層法院受理了若干債權(quán)人分別起訴劉某其及妻子張某某的民間借貸糾紛案，經(jīng)查劉某的情人因涉嫌非法吸收公眾存款罪被逮捕，涉案金額高達(dá)數(shù)千萬元。劉某除利用其銀行工作人員信譽(yù)為其情人擔(dān)保借款外，同時(shí)以本人名義借款累計(jì)上千萬轉(zhuǎn)交其情人使用。因訴訟期間劉某病故，故一審判決均適用《婚姻法解釋(二)》第二十四條認(rèn)定為夫妻共同債務(wù),判決由張某某承擔(dān)還款責(zé)任。而張某某主張其夫妻關(guān)系早就名存實(shí)亡，只是為了孩子沒有及時(shí)離婚，家庭所有財(cái)產(chǎn)已經(jīng)被劉某處分還債，后來為生活所迫離婚，僅靠自己微薄的工資維持母女生計(jì)，故堅(jiān)持對(duì)借款不知情，不認(rèn)可是夫妻共同債務(wù)。開始起訴的案件標(biāo)的額只有幾萬元、十多萬元，通過調(diào)解其主動(dòng)歸還了一部分。但債權(quán)人起訴的越來越多，標(biāo)的額越來越大，為審判和執(zhí)行都帶來困難。如何正確理解適用《婚姻法解釋(二)》第二十四條成為急需解決的實(shí)踐難題。
二、認(rèn)定夫妻共同債務(wù)的若干規(guī)則解析
夫妻共同債務(wù)，是指雙方或一方為共同生活需要或?yàn)槁男袚狃B(yǎng)、扶養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)所負(fù)的債務(wù)。司法實(shí)踐中，主要涉及離婚和民間借貸兩類案件，在離婚糾紛(或離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛等)案件中因處理的是內(nèi)部關(guān)系，一般按照“誰主張誰舉證”的原則處理夫妻共同債務(wù)問題。另外，由于債權(quán)人不參加離婚案件的訴訟，在事實(shí)無法查清的情況下，法院往往告知債權(quán)人另行起訴解決。但在民間借貸糾紛案件中，處理的是債權(quán)人與作為債務(wù)人的夫妻之間的外部關(guān)系，認(rèn)定是否為夫妻共同債務(wù)的基本規(guī)則并不一致，目前主要有三種觀點(diǎn)。
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格適用《婚姻法解釋(二)》第二十四條，即只要夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間對(duì)外舉債，原則上認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，例外情形包括雙方約定為個(gè)人債務(wù)或夫妻財(cái)產(chǎn)實(shí)行分別所有制且債權(quán)人知情等情形，需要舉債人的配偶舉證。最高人民法院《民事審判指導(dǎo)與參考》研究組在回答“夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義對(duì)外負(fù)債，但所借款項(xiàng)沒有用于夫妻共同生活的，債權(quán)人能否要求夫妻雙方連帶償還”這一問題時(shí)作了肯定答復(fù)。其理解《婚姻法解釋(二)》第二十四規(guī)定精神，認(rèn)為債務(wù)人將所借款項(xiàng)是否用于夫妻共同生活，債權(quán)人在出借款項(xiàng)之后沒辦法也沒義務(wù)監(jiān)管，債務(wù)人及其配偶也不能以此對(duì)抗善意債權(quán)人而作為不承擔(dān)連帶清償責(zé)任的理由。若債務(wù)人和其配偶離婚的，在離婚訴訟或者就此單獨(dú)提起的訴訟中，債務(wù)人的配偶可依據(jù)《婚姻法》第四十一條的規(guī)定主張?jiān)搨鶆?wù)沒有用于夫妻共同生活，應(yīng)由債務(wù)人一人承擔(dān)，從而就已經(jīng)向債權(quán)人清償?shù)牟糠窒騻鶆?wù)人追償。
該觀點(diǎn)在實(shí)踐中被廣泛接受，因?yàn)檫@樣可以將夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定變得更加簡(jiǎn)單，減低了法官審案的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任。但是如此簡(jiǎn)單的推定事實(shí)，有違社會(huì)公平正義。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)借款用途確認(rèn)是否為夫妻共同債務(wù)，即有條件的適用《婚姻法解釋(二)》第二十四條，但將舉證責(zé)任分配給舉債人的配偶。最高人民法院答復(fù)江蘇省高級(jí)人民法院請(qǐng)示作出的《關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)性質(zhì)如何認(rèn)定的答復(fù)》[(2014)民一他字第10號(hào)]中認(rèn)為，在債權(quán)人以夫妻一方為被告起訴的債務(wù)糾紛中，對(duì)于案涉?zhèn)鶆?wù)是否屬于夫妻共同債務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《婚姻法解釋(二)》第二十四條規(guī)定認(rèn)定。如果舉債人的配偶舉證證明所借債務(wù)并非用于夫妻共同生活，則其不承擔(dān)償還責(zé)任。全國民事審判會(huì)議2015年青島片區(qū)研討會(huì)研討材料征求意見稿就夫妻共同債務(wù)認(rèn)定亦做出了同樣的建議。顯然，如果舉債人將借款用于諸如吸毒、賭博、嫖娼等非法目的，或者與他人串通惡意舉債損害其配偶利益，是不會(huì)讓其配偶知情的，此時(shí)讓舉債人配偶舉證證明借款虛假或者證明未用于家庭共同生活等消極事實(shí)，違背了基本的證據(jù)規(guī)則，舉債人配偶的利益難以得到維護(hù)。但相比而言，最高人民法院的上述答復(fù)是對(duì)第一種觀點(diǎn)的重大修正和突破。本文前述第一個(gè)案例已經(jīng)查明借款用途系用于男方婚外情人消費(fèi)，適用該答復(fù)即可認(rèn)定為舉債人個(gè)人債務(wù)。
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)借款的目的、用途區(qū)分日常家事行為還是商事行為，依據(jù)《婚姻法》第十九條第三款、第四十一條，《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條的規(guī)定，綜合認(rèn)定是否為夫妻共同債務(wù)。
1.山東省高級(jí)人民法院2011年民事審判會(huì)議紀(jì)要認(rèn)為，依據(jù)《婚姻法》第四十一條的規(guī)定，離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。依該規(guī)定的立法本意理解，“為夫妻共同生活”所負(fù)債務(wù)，是構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征。以個(gè)人名義舉債所負(fù)債務(wù)是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)，除根據(jù)《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條的規(guī)定認(rèn)定外，還要從夫妻雙方是否具有共同舉債的合意和所負(fù)的債務(wù)是否用于夫妻共同生活等加以判斷認(rèn)定，不能簡(jiǎn)單地將婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻個(gè)人一方的舉債推定為夫妻共同債務(wù)。在舉證責(zé)任的分配上，舉債人主張屬于夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，即證明舉債用于夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意，否則其主張不予支持。
2.最高人民法院民事審判第一庭在《建立和完善我國民間借貸法律規(guī)制的報(bào)告》中明確提出，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個(gè)人名義借貸用于家庭日常生活的，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù);超出日常生活需要范圍的，認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)，但下列情形除外：(1)債權(quán)人能夠證明負(fù)債所取得的財(cái)產(chǎn)用于家庭共同生活、經(jīng)營所需的;(2)夫妻另一方事后予以追認(rèn)的。該觀點(diǎn)將是否用于家庭日常生活作為認(rèn)定夫妻共同債務(wù)的分水嶺，并從行為意義和結(jié)果意義兩方面對(duì)舉證責(zé)任作了分配。
3.最高法院民事審判第一庭高級(jí)法官吳曉芳在《婚姻家庭糾紛審理熱點(diǎn)、難點(diǎn)問答》中提出，夫妻在日常家庭事務(wù)范圍內(nèi)互為代理人，互有代理權(quán)。即在日常家事代理權(quán)范圍內(nèi)一方所欠債務(wù)應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，雙方共同擔(dān)責(zé)。超出日常家事代理權(quán)范圍的行為，由行為人自己承擔(dān)責(zé)任，所欠債務(wù)為個(gè)人債務(wù)。但第三人有理由相信行為人有代理權(quán)的可以適用表見代理。
筆者認(rèn)為，第三種觀點(diǎn)辯證地理解、適用《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條，更符合當(dāng)前的生活實(shí)際和審判實(shí)踐，有利于平等保護(hù)債權(quán)人和夫妻雙方的利益，有利于維護(hù)誠信和諧穩(wěn)定的家庭關(guān)系。
三、夫妻共同債務(wù)的性質(zhì)、特征和法理基礎(chǔ)
(一)夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)屬性和特征——“為了”夫妻共同生活所負(fù)債務(wù)。《婚姻法》第四十一條規(guī)定，離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。明確指出了夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征，“為了”夫妻共同生活體現(xiàn)了借款的目的和實(shí)際用途主客觀兩個(gè)方面。借款實(shí)際用途是決定是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的客觀標(biāo)準(zhǔn)，只要查明借款用途實(shí)際用于家庭共同生活，無論是否有舉債的合意，均應(yīng)作為共同債務(wù)由夫妻雙方共同償還。而夫妻一方為了家庭共同生活而舉債之借款目的，債權(quán)人為了幫助舉債人解決家庭生活所需之出借目的，則是債權(quán)人和舉債人分別主張構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的主觀標(biāo)準(zhǔn)，也是最終適用“推定”的邏輯前提。
(二)一人舉債夫妻共同擔(dān)責(zé)的法律依據(jù)與法理基礎(chǔ)---家事代理或表見代理。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》第十七條第一款第(一)項(xiàng)規(guī)定：“夫或妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定”。該規(guī)定首次從法律層面確立了夫妻之間的日常家事代理權(quán)。該條第(二)項(xiàng)規(guī)定“夫或妻非因日常生活需要對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對(duì)抗善意第三人。”即對(duì)不屬于家事代理權(quán)范疇的行為，僅在構(gòu)成表見代理時(shí)約束夫妻雙方。
夫妻日常家事代理權(quán)又稱夫妻相互代理權(quán)，指夫妻因日常家庭事務(wù)與第三人為一定法律行為時(shí)互為代理的權(quán)利。被代理方須對(duì)代理方從事日常家事行為所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
日常家事代理權(quán)的行使一般以日常家事為限。日常家事是指夫妻雙方及他們共同的未成年子女的共同生活通常必要的一切事項(xiàng)。臺(tái)灣學(xué)者史尚寬認(rèn)為，日常家事代理的范圍，“一家之食物，光熱、衣著等的購買，保健、(正當(dāng))娛樂、醫(yī)療、子女的教育、家具及日常生活用品之購置，女仆、家庭教師之雇傭，親友之饋贈(zèng)，報(bào)紙雜志之訂購等皆包含在內(nèi)”。最高法院關(guān)于《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條的理解與適用中，就夫妻共同債務(wù)分列了7類，其中前5項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于因行使家事代理權(quán)形成的夫妻共同債務(wù)，具體為：(1)一方為家庭共同生活所負(fù)的債務(wù)。如購置共同生活用品所負(fù)債務(wù);購買、裝修共同居住的住房所負(fù)的債務(wù);為支付一方醫(yī)療費(fèi)用所負(fù)的債務(wù)。(2)一方為履行法定扶養(yǎng)義務(wù)所負(fù)的債務(wù)。(3)一方為履行法定贍養(yǎng)義務(wù)所負(fù)的債務(wù)。(4)一方為支付夫妻一方或雙方的教育、培訓(xùn)費(fèi)用所負(fù)的債務(wù)。其中夫妻從事正當(dāng)?shù)奈幕⒔逃蕵坊顒?dòng)，從事體育活動(dòng)等所負(fù)的債務(wù)，屬于夫妻共同債務(wù)。(5)一方為支付正當(dāng)必要的社會(huì)交往費(fèi)用所負(fù)的債務(wù)等。
浙江省高級(jí)人民法院規(guī)定，“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個(gè)人名義因日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項(xiàng)，包括日用品購買、醫(yī)療服務(wù)、子女教育、日常文化消費(fèi)等。夫妻一方超出日常生活需要范圍負(fù)債的，應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)，但下列情形除外：(一)出借人能夠證明負(fù)債所得財(cái)產(chǎn)用于家庭共同生活、經(jīng)營所需的;(二)夫妻另一方事后對(duì)債務(wù)予以追認(rèn)的。”
一方因生產(chǎn)、經(jīng)營、投資等需要向外舉債，屬于商事行為，一般說來，不屬于日常家事的范疇，不享有家事代理權(quán)。但一方因共同生產(chǎn)、經(jīng)營(既包括夫妻雙方一起共同從事投資、生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，也包括夫妻一方從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動(dòng)但利益歸家庭共享的情形)以及購買共同居住使用的商品房等對(duì)外舉債的，因借款用途明確且配偶為實(shí)際利益享有者，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。對(duì)于只有夫妻一方參股經(jīng)營即在有限公司任股東，對(duì)外舉債用于公司的情形，則不屬于共同經(jīng)營的情形，不能適用《婚姻法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù)。
(三)無法查明借款實(shí)際用途，但屬于家事代理范疇的，適用《婚姻法〉解釋(二)》第二十四條，符合表見代理的適用《合同法》第四十九條規(guī)定，均推定為夫妻共同債務(wù)。所謂推定，是指法官依據(jù)經(jīng)驗(yàn)法則或者法律規(guī)定由某一事實(shí)的存在推出另一個(gè)事實(shí)，從本質(zhì)上說，推定是根據(jù)法律規(guī)定或者根據(jù)基礎(chǔ)事實(shí)與待證事實(shí)之間的恒常聯(lián)系，當(dāng)基礎(chǔ)事實(shí)被確定時(shí)，可以認(rèn)定某個(gè)待證事實(shí)的存在，但允許受不利推定的當(dāng)事人舉證反駁的一項(xiàng)輔助證據(jù)證明的標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)則。《婚姻法〉解釋(二)》第二十四條規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理”。該條規(guī)定將夫妻一方在夫妻關(guān)系存續(xù)期間對(duì)外所負(fù)債務(wù)推定為夫妻共同債務(wù)，其適用的前提條件是當(dāng)事人各方均窮盡了行為意義上的舉證責(zé)任仍無法證明相關(guān)債務(wù)是否用于債務(wù)人夫妻共同生活，因?qū)儆?ldquo;家事代理權(quán)”的范疇，而將結(jié)果意義上的舉證責(zé)任分配給了舉債人的配偶。
四、夫妻共同債務(wù)糾紛案件審查認(rèn)定的基本方法
(一)涉夫妻共同債務(wù)案件的基本類型
司法實(shí)踐中，民間借貸糾紛有關(guān)夫妻共同債務(wù)的案件中，主要存在以下五種情形：一是為家庭日常生活正常舉債型;二是夫妻串通損害債權(quán)人利益型。夫妻一方舉債后為逃避債務(wù)離婚，約定全部或大部分財(cái)產(chǎn)歸配偶或其子女所有，債務(wù)則歸舉債人負(fù)責(zé)償還。三是舉債人與債權(quán)人串通損害其配偶型。舉債人與債權(quán)人一般是關(guān)系特殊的人，且均主張是夫妻共同債務(wù)，但往往僅有借條沒有交付證據(jù)等，虛假債務(wù)的比例高。四是舉債人將所借款項(xiàng)用于非法目的，如用于賭博、吸毒或婚外情消費(fèi)甚至違法犯罪等等。五是舉債人將借款用于個(gè)人投資或經(jīng)營，包括炒股、炒期貨，或轉(zhuǎn)借牟利等。
(二)夫妻共同債務(wù)案件四步審查法
一是審查借款是否交付，是否有民間借貸司法解釋第十九條列舉的虛假訴訟情形，防止當(dāng)事人惡意串通損害配偶利益。特別注意對(duì)雙方當(dāng)事人關(guān)系以及大額現(xiàn)金交付主張的審查。舉債人認(rèn)可借款已經(jīng)交付的仍不能免除原告的舉證責(zé)任。
二是在交付真實(shí)情況下，要從客觀上審查借款用途，根據(jù)資金流向?qū)彶榻杩钍欠駥?shí)際用于家庭共同生活或共同經(jīng)營。同時(shí)要結(jié)合夫妻離婚案件審查男方是否有外遇、是否有賭博、吸毒等惡習(xí);離婚時(shí)雙方對(duì)家庭共同財(cái)產(chǎn)或債務(wù)分配情況，是否有配偶分得財(cái)產(chǎn)但不承擔(dān)債務(wù)的情況。原告對(duì)借款用途負(fù)行為意義上的舉證責(zé)任，被告即舉債人負(fù)有結(jié)果意義上的舉證責(zé)任，舉債人配偶負(fù)有反證舉證責(zé)任。
三是借款實(shí)際用途無法查明情況下，要從主觀上審查夫妻是否有舉債的合意、配偶事后是否追認(rèn)、是否構(gòu)成表見代理。特別要審查夫妻關(guān)系是否正常，是否有過分居或離婚訴訟情況，離婚訴訟中是否提出過債權(quán)主張等情形，對(duì)此舉債人配偶負(fù)有舉證責(zé)任。原告對(duì)是否構(gòu)成表見代理負(fù)有舉證責(zé)任。
四是審查原告的出借目的、被告主張的借款用途，以確定被告是否享有家事代理權(quán)，能否按照《婚姻法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù)。合同未載明借款目的用途的，原、被告均負(fù)有舉債系為了家庭共同生活所為的舉證義務(wù)，對(duì)此應(yīng)結(jié)合雙方之間的關(guān)系、借款數(shù)額、是否為高利貸、是否符合家事代理范疇等綜合認(rèn)定。原告未主張舉債人系為了家庭共同生活舉債且無法舉證說明借款實(shí)際用途的，即使被告認(rèn)可為夫妻共同債務(wù)但無法證明實(shí)際用于家庭生活的，仍應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)。如果原告主張被告系為了家庭共同生活舉債，且被告符合家事代理權(quán)范疇，在無法查明借款用途情況下，可按照《婚姻法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù)。
(三)舉證責(zé)任分配規(guī)則
1.債權(quán)人舉證責(zé)任。債權(quán)人就夫妻一方以個(gè)人名義舉債主張為夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)就借款已經(jīng)交付、舉債人夫妻有共同舉債合意或取得事后追認(rèn)，或者舉債人享有家事代理權(quán)(借款目的系為了家庭共同生活)或構(gòu)成表見代理負(fù)舉證責(zé)任。一般情況下，債權(quán)人對(duì)舉債人夫妻之間是否有借款合意難以舉證，也難以取得配偶事后的追認(rèn)，且借款實(shí)際用途因交付后失去控制也難以舉證，故債權(quán)人唯有舉證證明舉債人是“為了”家庭共同生活舉債因而享有家事代理權(quán)，或者對(duì)經(jīng)營性借款構(gòu)成表見代理，其主張才有可能得到支持。因此司法實(shí)踐中，對(duì)借款合同或借據(jù)上沒有注明借款目的的，應(yīng)重點(diǎn)審查債權(quán)人對(duì)出借目的的陳述以及與舉債人夫妻之間的關(guān)系。大多數(shù)情況下，債權(quán)人往往主張出借款項(xiàng)的目的就是對(duì)方因家庭共同生活所需，對(duì)此應(yīng)結(jié)合當(dāng)事人之間關(guān)系是否緊密、借款合同或借據(jù)上是否注明借款目的、出借款項(xiàng)的數(shù)額是否符合家事代理權(quán)范圍、是否為高利貸等因素綜合確定。法院裁判對(duì)社會(huì)規(guī)范引導(dǎo)作用，要通過裁判引導(dǎo)當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)即注重通過讓夫妻雙方簽字來規(guī)避自己的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)有利于防止其與舉債人合謀，通過濫用家事代理權(quán)損害舉債人配偶利益的情形。
2.舉債人舉證責(zé)任。舉債人應(yīng)就借款是否真實(shí)有效、是否與配偶有舉債合意、舉債目的、借款實(shí)際用途等予以舉證。審理中，應(yīng)區(qū)分舉債人是否出庭、是否提出抗辯、如何抗辯等情形予以處理。現(xiàn)實(shí)中，舉債人下落不明或因其他原因拒不出庭現(xiàn)象比較普遍，出庭后認(rèn)可與債權(quán)人存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系且主張系夫妻共同債務(wù)的比例高。舉債人未出庭的，自然無法舉證，但法官應(yīng)結(jié)合案情初步判斷系為了躲債跑路還是存在陷配偶于不利的可能性，確定審理或依職權(quán)調(diào)查的重點(diǎn)。對(duì)舉債人認(rèn)可系夫妻共同債務(wù)但對(duì)是否有舉債合意及借款用途不能舉證的，應(yīng)重點(diǎn)審查其在舉債時(shí)是否享有家事代理權(quán)，以判定是否適用《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù)。
3.舉債人配偶的舉證責(zé)任。舉債人配偶否認(rèn)有共同舉債合意、涉案借款未交付、借款未用于家庭共同生活，因此不是夫妻共同債務(wù)的，雖然按照“否認(rèn)者不承擔(dān)舉證責(zé)任”的規(guī)則不承擔(dān)結(jié)果意義上的舉證責(zé)任，但仍負(fù)有行為意義上的舉證責(zé)任。一般而言，舉債人配偶對(duì)沒有舉債合意、借款沒有交付等事實(shí)無法舉證，但對(duì)舉債人主張用于家庭生活不認(rèn)可的，應(yīng)當(dāng)提供反駁證據(jù)。如舉債人主張借款系用于繳納孩子治療費(fèi)，其配偶能證明費(fèi)用另有出處等。舉債人配偶還可提供其雙方協(xié)議離婚或訴訟離婚時(shí)的證據(jù)予以反駁。離婚時(shí)舉債人未主張過對(duì)外債務(wù)、財(cái)產(chǎn)分割時(shí)未涉及該筆債務(wù)、借款時(shí)已經(jīng)長(zhǎng)期分居沒有享受借款帶來的利益等，都是判斷借款是否為夫妻共同債務(wù)的基本依據(jù)。
(四)民間借貸糾紛案件與離婚糾紛案件認(rèn)定規(guī)則的區(qū)別
一是舉證規(guī)則方面，離婚糾紛(或離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛)按照誰主張誰舉證的原則，由主張是夫妻共同債務(wù)的一方就對(duì)外借款是否用于家庭共同生活負(fù)舉證責(zé)任。鑒于離婚糾紛案件中的主體一般僅為夫妻雙方，債權(quán)人并未參與訴訟，故對(duì)雙方爭(zhēng)議較大又無法查明事實(shí)的案件，一般采取對(duì)債務(wù)部分不予處理，由債權(quán)人另行提起民間借貸糾紛訴訟的方式解決。
二是法律效力方面。離婚糾紛(或離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛)中，夫妻雙方達(dá)成的債權(quán)債務(wù)處理協(xié)議或?qū)鶆?wù)問題的判決結(jié)果，因?qū)儆趦?nèi)部法律關(guān)系，僅對(duì)夫妻雙方有約束力，不能約束屬于外部法律關(guān)系的債權(quán)人。離婚案件中根據(jù)借款用途判決認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)的，如在民間借貸糾紛中認(rèn)定舉債人享有家事代理權(quán)或構(gòu)成表代理的，仍應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)由夫妻雙方對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，舉債人配偶承擔(dān)責(zé)任后可以根據(jù)離婚糾紛案件的判決向舉債人追償。對(duì)于實(shí)行婚后夫妻財(cái)產(chǎn)共同制且婚姻關(guān)系正常存續(xù)的家庭，認(rèn)定是否為夫妻共同債務(wù)并無實(shí)質(zhì)意義。故一般先有離婚糾紛，后有民間借貸糾紛。特殊情況下，特別是在夫妻處于冷戰(zhàn)、分居，蓄謀爭(zhēng)奪財(cái)產(chǎn)，且離婚糾紛未予支持時(shí)，會(huì)先有民間借貸糾紛。此時(shí)如民間借貸糾紛判決認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)的，將約束之后的離婚判決。但如前者依據(jù)《婚姻法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù)作出判決的，并非真正的夫妻共同債務(wù)。如夫妻一方以與債權(quán)人發(fā)生糾紛的生效民事法律文書為證據(jù)，主張夫妻共同債務(wù)要求另一方共同償還的，在一方未能舉證證明債務(wù)為夫妻共同生活所負(fù)或夫妻有共同舉債的合意，則認(rèn)定生效法律文書確認(rèn)的債務(wù)為個(gè)人債務(wù)。
五、結(jié)語
夫妻關(guān)系存續(xù)期間一方對(duì)外舉債，債權(quán)人主張系夫妻共同債務(wù)，舉債人配偶予以否認(rèn)的，如果無證據(jù)證明夫妻有舉債合議(包括配偶事后追認(rèn))或構(gòu)成表見代理、也無法查明借款實(shí)際用途，則在區(qū)分生活消費(fèi)型借貸與生產(chǎn)經(jīng)營性借貸、家事行為與商事行為的基礎(chǔ)上，明確舉債人的行為是否系處理日常家事行為，是否享有家事代理權(quán)，是認(rèn)定該行為是否約束其配偶，所負(fù)債務(wù)是否推定為夫妻共同債務(wù)的基本判斷標(biāo)準(zhǔn)，也是分配舉證責(zé)任的基本價(jià)值尺度。認(rèn)定夫妻共同債務(wù)“應(yīng)當(dāng)以《婚姻法》第四十一條作為實(shí)體法準(zhǔn)則，以《婚姻法〉解釋(二)》第二十四條作為訴訟證明上的推定規(guī)則予以適用。”故準(zhǔn)確理解、把握《婚姻法〉解釋(二)》第二十四條的立法背景、立法目的和適用的前提條件、限制范圍，辯證而非機(jī)械地予以適用，注重維護(hù)實(shí)質(zhì)正義，確保平等保護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益，打擊虛假訴訟，才能真正充分發(fā)揮該條在解決社會(huì)矛盾糾紛、促進(jìn)誠信體系建設(shè)、維護(hù)家庭和諧方面的價(jià)值和功能。如此，則《婚姻法〉解釋(二)》第二十四條仍具有強(qiáng)大的生命力，既不能摒棄，也無需修改、補(bǔ)充和完善。
