按照抵觸規(guī)則所應(yīng)適用的實(shí)體法。現(xiàn)代各國(guó)采用的離婚準(zhǔn)據(jù)法大別為4種。
適用夫妻共同本國(guó)法 如夫妻無(wú)共同國(guó)籍，適用其共同住所地法，如無(wú)共同住所地，適用法院地法。波蘭1965年11月12日《關(guān)于國(guó)際私法的法律》第18條對(duì)此有明文規(guī)定，法國(guó)判例也采用這個(gè)準(zhǔn)據(jù)法。在夫妻無(wú)共同國(guó)籍時(shí)，捷克斯洛伐克、民主德國(guó)和阿爾巴尼亞徑直適用法院地法，希臘則適用起訴時(shí)夫的本國(guó)法。
總之，歐洲大陸國(guó)家處理涉外離婚的一個(gè)重要傾向是：在下列兩點(diǎn)或其中一點(diǎn)上，考慮夫妻的本國(guó)法：①對(duì)于外國(guó)人在內(nèi)國(guó)的，除非夫妻共同本國(guó)法承認(rèn)內(nèi)國(guó)法院的離婚管轄權(quán),內(nèi)國(guó)就認(rèn)為自己無(wú)管轄權(quán);②離婚的原因，除非夫妻共同本國(guó)法都予以承認(rèn)，內(nèi)國(guó)法院不據(jù)以宣告離婚。
適用夫妻共同或一方住所地法 按照1940年蒙得維的亞《國(guó)際民法條約》第15和59條，離婚由夫妻婚姻住所地法院管轄，離婚的原因也適用婚姻住所地法。按照英國(guó)的普通法，離婚由起訴時(shí)夫的住所地法院管轄，英國(guó)法院受理的離婚訴訟適用英國(guó)法。這里的英國(guó)法既是夫的住所地法，也是法院地法。但是，按照英國(guó)1973年《住所和婚姻訴訟法》，夫妻任何一方如在起訴時(shí)在英國(guó)有住所,或有慣常居所1年以上，英國(guó)法院就有管轄權(quán)。委內(nèi)瑞拉則適用起訴一方的住所地法。
適用法院地法 這是中國(guó)和蘇聯(lián)對(duì)涉外離婚采用的準(zhǔn)據(jù)法。此外，美國(guó)各州也采用這種準(zhǔn)據(jù)法。按照內(nèi)華達(dá)州法，只須夫妻在該州境內(nèi)居住滿6個(gè)星期,該州法院即有離婚管轄權(quán)，其離婚的原因適用法院地法。由于該州法律要求離婚當(dāng)事人居住在境內(nèi)的時(shí)間過(guò)短，規(guī)避原來(lái)的住所地法的情況很容易發(fā)生(見(jiàn)法律規(guī)避)。這種情況，美國(guó)人稱之為“移居離婚”。
重疊適用夫的本國(guó)法和法院地法 這種制度是德國(guó)1896年《民法典施行法》第17條在 F.K.von薩維尼學(xué)說(shuō)的影響下首先采取的。F.K.von薩維尼認(rèn)為離婚涉及法院地的公共秩序，因此應(yīng)適用法院地法。日本1898年《法例》第16條，中華民國(guó)時(shí)期北洋政府1918年《法律適用條例》第11條也采取這種制度。例如，日本《法例》第16條規(guī)定：“離婚依構(gòu)成離婚原因的事實(shí)發(fā)生時(shí)夫的本國(guó)法，但日本法院只能在日本法也承認(rèn)該事實(shí)為離婚原因時(shí)作出離婚的宣告。”1902年海牙《離婚及分居的法律與管轄抵觸規(guī)則公約》第 1、2、8條則重疊適用夫妻共同本國(guó)法和法院地法。
