一、夫妻分居之立法現(xiàn)狀及其缺陷
婚姻法第三十二條將因感情不和分居滿2年規(guī)定為經(jīng)調(diào)解無效應(yīng)準(zhǔn)予離婚的情形之一。可見，我國承認事實上的分居。但是，我國現(xiàn)行婚姻法并未將分居制度作以詳細的規(guī)定，導(dǎo)致的弊端有：離婚訴訟中應(yīng)如何認定分居，法無明文規(guī)定，當(dāng)事人對在起訴以前婚姻雙方是否分居、分居時間長短這一事實普遍舉證難，這在一定程度上影響了前述婚姻法條款的適用;夫妻分居期間的子女撫養(yǎng)糾紛日益增多;夫妻分居期間所得的財產(chǎn)，依理論界通說及司法解釋應(yīng)屬夫妻共有，但分居的夫妻，客觀上形成了兩個各自獨立的生活、經(jīng)濟單位，所得的財產(chǎn)也處于分離狀態(tài)，并不符合共同財產(chǎn)制的本質(zhì)。
二、分居法律制度的域外經(jīng)驗
分居(Separation)，亦稱別居或分床分食制度，是指在不解除婚姻關(guān)系的情況下，終止夫妻同居義務(wù)的法律制度。分居起源于歐洲中世紀(jì)宗教法，西方國家認可的分居大致有三種：一為裁判分居，由當(dāng)事人向法院請求并經(jīng)法院判令分居，原因一般與離婚相同，亦許可諸如因人格、經(jīng)濟上的事由，或因共同生活而受嚴(yán)重危害等不能與配偶同居的正當(dāng)理由。二為協(xié)議分居，是指夫妻可以契約方式約定分居，約定免除同居義務(wù)及分居時的有關(guān)權(quán)利義務(wù)。三為事實上的分居，指當(dāng)事人既有客觀的分居狀態(tài)，又有主觀上的分居愿望，但多數(shù)立法例不承認事實上的分居。
外國法律對分居法律后果的規(guī)定主要涉及以下五個方面：(一)暫時免除夫妻之間法律上的同居義務(wù)，在此期間雙方個別居住，即使仍在同一屋檐下生活，也無須共同處理家庭事務(wù)，不存在夫妻性生活;(二)終止夫妻之間原有的家事代理權(quán)，但若第三人不知情，該夫妻仍就日常家務(wù)互為代理人;(三)分居時的財產(chǎn)制為分別財產(chǎn)制，以杜絕對外交易的困擾，保護善意第三人;(四)法律上的夫妻扶養(yǎng)義務(wù)不能免除;(五)關(guān)于未成年子女的親權(quán)(監(jiān)護)和撫養(yǎng)準(zhǔn)用離婚后的親權(quán)及撫養(yǎng)的相關(guān)規(guī)定。
三、設(shè)立夫妻分居制度之意義
夫妻分居制度的設(shè)立，可實現(xiàn)的法律功能有：1.易于認定當(dāng)事人是否分居以及分居時間，給審判提供客觀標(biāo)準(zhǔn)，避免當(dāng)事人多次重復(fù)訴訟，提高審判工作效率。2.分居宣告明確了分居當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，確認了夫妻財產(chǎn)及子女撫養(yǎng)。3.對于遭受家庭暴力的受害者可以提供正當(dāng)途徑的解脫，婚內(nèi)強奸的法律困惑將不存在。4.對婚姻法夫妻財產(chǎn)制是一個有益的補充。5.分居制度的設(shè)立符合民事訴訟的目的，終結(jié)了分居的夫妻雙方不確定的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)，使當(dāng)事人從重復(fù)訴訟的怪圈中掙脫出來。
