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    探望權及其強制執行
    發布時間:2017-07-03 09:03:00作者: 上海律師網瀏覽量:1,044 ℃


      
      所謂探望權,是指夫妻離婚后,不直接撫養子女的父或母有探望子女的權利。直接撫養子女的一方有義務協助非撫養一方行使探望的權利。
      
      探望權在婚姻家庭法律中是一項非常重要的權利,它可以保證夫妻離異后非直接撫養一方能夠定期與子女團聚,有利于彌合家庭解體給父母子女之間造成的感情傷害,有利于未成年子女的健康成長。我國憲法規定,子女從出生時起就有自己的權利,其中包括獲得父愛、母愛的婚姻家庭權利,這些權利是他們健康成長的必要條件,更是社會未來安定的重要因素,規定探望權有利于保護子女受關愛的權利,并對社會道德起到重要的導向作用。離婚是現代文明社會公民行使婚姻自由權利的重要體現,任何一方都不能以禁止探視子女作為對對方的懲罰,傷害對方和子女的感情,侵犯對方的合法權益。
      
      探望權,在國外通稱為探視權,我國立法時或許是為與對在押囚犯的探視制度相區別,而將其命名為探望權。探視權制度起源于英美法系,這一制度為處理離婚后父母探視子女提供了法律依據,為各國立法和法理所接受。確立探視權符合世界婚姻家庭制度發展的潮流,如《德國民法典》第1634條規定,“(1)不享有人身照顧權的父或母一方有權與子女進行人身交往。不享有人身照顧權的父母一方和人身照顧權權利人應當不作任何有損于子女對另一方的關系或使教育產生困難的行為。(2)家庭法院可以對交往權的范圍作出裁判并對其行使作出也對第三人有效的詳細規定;在法院未作出規定的情況下,非為人身照顧權權利人的父母一方在交往期間行使本法第1632 條第2款規定的權利。(3)不享有人身照顧權的父母一方鑒于正當利益,以符合子女的幸福為限,可以要求人身照顧權權利人告知子女的人身情況。”我國臺灣地區將探視權稱作會面交往權,其民法典1055條第5項規定,“法院得依請求或依職權,為未行使或負擔(未成年子女監護)權利義務之一方酌定其與未成年子女全面交往之方式及期間。但其會面交往有妨礙子女之利益者,法院得依請求或依職權變更之。”《美國統一結婚離婚法》第407條專門就探視作出規定:“如法庭在審理后認為進行探視不會嚴重危害子女身體、精神、道德或感情的健康,可以準予無子女監護權的父母一方享有合理探視子女的權利。”注(3)我國婚姻法在修訂時,正式把探望權規定為非撫養子女一方父或母對子女親權中的一項基本權利,同時規定了撫養子女的一方具有協助的義務。這個規定彌補了我國婚姻法中探望權制度的缺失,將司法實踐中普遍存在的支持非直接撫養方探望子女的權利通過立法得以法制化,是婚姻立法上的一大完善。
      
      從法理上看,探望權是基于父母子女身份關系的一種派生權利。夫妻離婚后,基于婚姻關系的各種身份權、財產權歸于消滅,但是離婚并不能消滅父母和子女間的身份關系。父母子女之間的身份關系,不僅是父母對子女有撫養、教育的權利和義務的基礎,也是非撫養方對子女的探望權的法律基礎。只要父母子女之間的身份關系存在,探望權就應當是非直接撫養子女一方的權利,非有法定理由不應予以限制或剝奪。從立法目的上看,我國的親子關系是以社會為本位的,法律在確定父母子女關系時,既要保護子女的利益,也應該關注父母的合法權益,以促進父母子女的整體福利。探望權的規定,就體現了這一立法目的。探望權不僅可以滿足父或母對子女的關心、撫養和教育的情感需要,保持和子女的往來,及時、充分地了解子女的生活、學習情況,更好地對子女進行撫養教育,而且可以增加子女和非直接撫養方的溝通與交流,減輕子女的家庭破碎感,有利于子女的健康成長。而且從民法的權利義務的對應關系上看,既然非直接撫養方同樣應當承擔對女子的撫養義務,那么作為其對應,自然也應當享有探望子女的權利。如何平衡父母探望的權利和促進子女身心健康發展,是探望權制度的關鍵。各國立法實踐和婚姻法理論普遍認為:探望權作為一種法定權利,只有在不利于子女身心健康發展的情形下,才應該受到限制甚至被暫時剝奪。我國探望權制度采納了這一立法思想。
      
      一、探望權法律關系的權利義務主體從對子女的撫養權利角度來看,探望權是和直接撫養權相對的一種權利。父母離婚后,如果子女由一方直接撫養,撫養方就成為子女親權的主要擔當人,即監護人,取得直接撫養權。而由于婚姻關系的消滅導致了共同生活基礎的不存在,非直接撫養方的親權客觀上則會受到一定的限制(包括時間上和空間上的限制),作為補償,法律賦予了不直接撫養子女的父或母對子女的探望權。也就是說,探望權不是產生于父母之間的協議,也不需要法院判決確認。只要直接撫養權一確定,探望權也同時成立,非直接撫養一方父或母根據法律的規定自動取得探望權。因此,探望權的主體是非直接撫養一方的父或母。而直接撫養方父或母則是探視權的義務主體,應該協助探望權人實現探望的權利。這種協助義務一般包括:直接撫養一方的父或母應該本著方便探望人的原則,協商確定合理的探望時間、方式,或者按照法院判決安排探望。直接撫養一方不得利用直接撫養所形成的親近關系和便利,唆使子女拒絕探望。離婚后直接撫養子女的一方不得設置障礙,拒絕非直接撫養一方的父或母探望子女,否則就侵害了非直接撫養一方父或母的探望權利,應該承擔侵權責任。根據探望權的立法旨意,探望子女是基于親子關系所衍生之自然權利,不僅是父母之權利,更是為未成年子女之權利,探望權的行使應出自有利于子女身心健康發展的考慮,而不是以父母的利益為出發點。就法理解釋上來說,基于未成年子女身心健康發展的考慮,未成年子女也可以向法院請求與父母會面。遺憾的是,我國的新婚姻法立法在規定了父母的探望權時,沒有從被探望子女的角度作相應的規定,因為本應也成為探望權主體之一的子女在現行立法中只是一個任人擺布的客體(最起碼生硬的法律條文給人以這樣的印象),這也算是美中不足吧。本文強烈呼吁對被探望子女的權利予以充分的重視。
      
      二、探望權的行使方式行使探望權,涉及到直接撫養一方和子女的利益,因此有必要確定探望的時間、方式。我國婚姻法規定了確定探望的時間、方式的兩種途徑:“行使探望權利的方式、時間由當事人協議;協議不成時,由人民法院判決。”從這個規定可以看出,婚姻法在確定探望的時間和方式問題上,規定了父母協議和法院判決兩種方式,并且確定了“協議優先”的原則。

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