簡(jiǎn)述：基金公司任職，對(duì)于交易的信息獲取比一般交易者要提前很多，因此，金融從業(yè)人員也嚴(yán)格不允許進(jìn)行證券交易。而本案被告人通過(guò)自己控制的其他人的賬戶(hù)，在預(yù)先知曉大筆交易時(shí)間的情況下，先行買(mǎi)入股票謀取私利，數(shù)額高達(dá)數(shù)千萬(wàn)。法院念其從國(guó)外回國(guó)自首的情節(jié)，對(duì)其從輕減輕處罰。
馬樂(lè)利用未公開(kāi)信息交易案
最高人民法院
刑事判決書(shū)
（2015）刑抗字第1號(hào)
2011年3月9日至2013年5月30日期間，被告人馬樂(lè)擔(dān)任博時(shí)基金管理有限公司旗下的博時(shí)精選股票證券投資經(jīng)理，全權(quán)負(fù)責(zé)投資基金投資股票市場(chǎng)，掌握了博時(shí)精選股票證券投資基金交易的標(biāo)的股票、交易時(shí)間和交易數(shù)量等未公開(kāi)信息。馬樂(lè)在任職期間利用其掌控的上述未公開(kāi)信息，從事與該信息相關(guān)的證券交易活動(dòng)，操作自己控制的“金某”“嚴(yán)某甲”“嚴(yán)某乙”三個(gè)股票賬戶(hù)，通過(guò)臨時(shí)購(gòu)買(mǎi)的不記名神州行電話(huà)卡下單，先于（1-5個(gè)交易日）、同期或稍晚于（1-2個(gè)交易日）其管理的“博時(shí)精選”基金賬戶(hù)買(mǎi)賣(mài)相同股票76只，累計(jì)成交金額10.5億余元，非法獲利18833374.74元。2013年7月17日，馬樂(lè)主動(dòng)到深圳市公安局投案，且到案之后能如實(shí)供述其所犯罪行，屬自首；馬樂(lè)認(rèn)罪態(tài)度良好，違法所得能從扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)中全額返還，判處的罰金亦能全額繳納。
廣東省深圳市中級(jí)人民法院（2014）深中法刑二初字第27號(hào)刑事判決認(rèn)為，被告人馬樂(lè)的行為已構(gòu)成利用未公開(kāi)信息交易罪。但刑法中并未對(duì)利用未公開(kāi)信息交易罪規(guī)定“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形，因此只能認(rèn)定馬樂(lè)的行為屬于“情節(jié)嚴(yán)重”。馬樂(lè)自首，依法可以從輕處罰；馬樂(lè)認(rèn)罪態(tài)度良好，違法所得能全額返還，罰金亦能全額繳納，確有悔罪表現(xiàn)；另經(jīng)深圳市福田區(qū)司法局社區(qū)矯正和安置幫教科調(diào)查評(píng)估，對(duì)馬樂(lè)宣告緩刑對(duì)其所居住的社區(qū)沒(méi)有重大不良影響，符合適用緩刑的條件。遂以利用未公開(kāi)信息交易罪判處馬樂(lè)有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣1884萬(wàn)元；違法所得人民幣18833374.74元依法予以追繳，上繳國(guó)庫(kù)。
宣判后，深圳市人民檢察院提出抗訴認(rèn)為，被告人馬樂(lè)的行為應(yīng)認(rèn)定為犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，依照“情節(jié)特別嚴(yán)重”的量刑檔次處罰。一審判決適用法律錯(cuò)誤，量刑明顯不當(dāng)，應(yīng)當(dāng)依法改判。
廣東省高級(jí)人民法院（2014）粵高法刑二終字第137號(hào)刑事裁定認(rèn)為，刑法第一百八十條第四款規(guī)定，利用未公開(kāi)信息交易，情節(jié)嚴(yán)重的，依照第一款的規(guī)定處罰，該條款并未對(duì)利用未公開(kāi)信息交易罪規(guī)定有“情節(jié)特別嚴(yán)重”情形；而根據(jù)第一百八十條第一款的規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金，故馬樂(lè)利用未公開(kāi)信息交易，屬于犯罪情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)在該量刑幅度內(nèi)判處刑罰。原審判決量刑適當(dāng)，抗訴機(jī)關(guān)的抗訴理由不成立，不予采納。遂裁定駁回抗訴，維持原判。
二審裁定生效后，廣東省人民檢察院提請(qǐng)最高人民檢察院按照審判監(jiān)督程序向最高人民法院提出抗訴。最高人民檢察院抗訴提出，刑法第一百八十條第四款屬于援引法定刑的情形，應(yīng)當(dāng)引用第一款處罰的全部規(guī)定；利用未公開(kāi)信息交易罪與內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的違法與責(zé)任程度相當(dāng)，法定刑亦應(yīng)相當(dāng)；馬樂(lè)的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，對(duì)其適用緩刑明顯不當(dāng)。本案終審裁定以刑法第一百八十條第四款未對(duì)利用未公開(kāi)信息交易罪規(guī)定有“情節(jié)特別嚴(yán)重”為由，降格評(píng)價(jià)馬樂(lè)的犯罪行為，屬于適用法律確有錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)，應(yīng)當(dāng)依法糾正。
最高人民法院依法組成合議庭對(duì)該案直接進(jìn)行再審，并公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。再審查明的事實(shí)與原審基本相同，原審認(rèn)定被告人馬樂(lè)非法獲利數(shù)額為18833374.74元存在計(jì)算錯(cuò)誤，實(shí)際為19120246.98元，依法應(yīng)當(dāng)予以更正。最高人民法院（2015）刑抗字第1號(hào)刑事判決認(rèn)為，原審被告人馬樂(lè)的行為已構(gòu)成利用未公開(kāi)信息交易罪。馬樂(lè)利用未公開(kāi)信息交易股票76只，累計(jì)成交額10.5億余元，非法獲利1912萬(wàn)余元，屬于情節(jié)特別嚴(yán)重。鑒于馬樂(lè)具有主動(dòng)從境外回國(guó)投案自首法定從輕、減刑處罰情節(jié)；在未受控制的情況下，將股票兌成現(xiàn)金存在涉案三個(gè)賬戶(hù)中并主動(dòng)向中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)說(shuō)明情況，退還了全部違法所得，認(rèn)罪悔罪態(tài)度好，贓款未揮霍，原判罰金刑得已全部履行等酌定從輕處罰情節(jié)，對(duì)馬樂(lè)可予減輕處罰。第一審判決、第二審裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，但因?qū)Ψ蓷l文理解錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)，應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百八十條第四款、第一款、第六十七條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十四條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的解釋》第三百八十九條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：一、維持廣東省高級(jí)人民法院（2014）粵高法刑二終字第137號(hào)刑事裁定和深圳市中級(jí)人民法院（2014）深中法刑二初字第27號(hào)刑事判決中對(duì)原審被告人馬樂(lè)的定罪部分；二、撤銷(xiāo)廣東省高級(jí)人民法院（2014）粵高法刑二終字第137號(hào)刑事裁定和深圳市中級(jí)人民法院（2014）深中法刑二初字第27號(hào)刑事判決中對(duì)原審被告人馬樂(lè)的量刑及追繳違法所得部分；三、原審被告人馬樂(lè)犯利用未公開(kāi)信息交易罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣1913萬(wàn)元；四、違法所得人民幣19120246.98元依法予以追繳，上繳國(guó)庫(kù)。
