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2007 年5 月間，媒體報道，上海房屋維修資金管理中心成為3 家上市公司第一大流通股股東，違反了建設(shè)部相關(guān)監(jiān)管規(guī)定。
　　上海市房地局迅速做出反應(yīng)，召開新聞發(fā)布會，就“違規(guī)炒股”事件做出公開回應(yīng)，稱當(dāng)時由于漢唐證券事件，使用維修資金投資股市屬于迫不得已。
　　“迫不得已”
　　筆者理解，上海房屋維修資金管理中心所使用的“維修資金”應(yīng)為“住宅共用部位、共用設(shè)施設(shè)備維修基金”（以下簡稱“維修基金”）。其法律依據(jù)為建設(shè)部于1998 年11月9 日頒布，1999 年1 月1 日起施行的《住宅共用部位共用設(shè)施設(shè)備維修基金管理辦法》的通知（建住房［1998］213 號，以下簡稱“管理辦法”）。
　　根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，凡商品住房和公有住房出售后都應(yīng)當(dāng)建立維修基金，專項用于住宅共用部位、共用設(shè)施設(shè)備保修期滿后的大修、更新、改造。《管理辦法》第七條明確規(guī)定：“維修基金應(yīng)當(dāng)在銀行專戶存儲，專款專用。為了保證維修基金的安全，維修基金閑置時，除可用于購買國債或者用于法律，法規(guī)規(guī)定的其他范圍外，嚴(yán)禁挪作他用。”
　　按照上述規(guī)定，維修基金專項用于住宅共用部位共用設(shè)施設(shè)備的維修。維修基金閑置時，筆者理解，為保證資金安全，維修基金的運用應(yīng)限于還本付息較有保障的銀行存款、國債等方式，而不能用于風(fēng)險較大的股票投資。并且，《管理辦法》明文規(guī)定，除可用于法律、法規(guī)規(guī)定的范圍外，嚴(yán)禁挪用他用。也就是說，維修基金只能用于國債或法律、法規(guī)規(guī)定的方式，否則即為違規(guī)。但相關(guān)法律、法規(guī)并無維修基金可用于投資股票的規(guī)定。
　　上海市房地局的快速反應(yīng)無疑值得贊賞，但在上述明確的法律規(guī)定面前，“迫不得已”的說辭還是略顯蒼白。而在下述罰則面前，這種說辭可能更顯無力：
　　“維修基金代管單位違反本辦法規(guī)定，挪用維修基金或者造成維修基金損失的，由當(dāng)?shù)刎斦块T和房地產(chǎn)行政主管部門按規(guī)定進(jìn)行處理。情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)追究直接責(zé)任人員和領(lǐng)導(dǎo)人員的行政責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。”
　　代管的權(quán)限
　　按照《管理辦法》的規(guī)定：“商品住房在銷售時，購房者與售房單位應(yīng)當(dāng)簽定有關(guān)維修基金繳交約定。購房者應(yīng)當(dāng)按購房款２％－３％的比例向售房單位繳交維修基金。售房單位代為收取的維修基金屬全體業(yè)主共同所有。”按此規(guī)定，維修基金的所有權(quán)屬于全體業(yè)主。
　　盡管《管理辦法》規(guī)定業(yè)主對維修基金具有所有權(quán)，但該辦法同時設(shè)計了一個代管機制。根據(jù)《管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，在業(yè)主繳納維修基金時，由售房單位代收；在業(yè)主辦理房屋權(quán)屬證書時，售房單位應(yīng)當(dāng)將代收的維修基金移交給當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)行政主管部門代管。在業(yè)主委員會成立后，經(jīng)業(yè)主委員會同意，房地產(chǎn)行政主管部門將維修基金移交給物業(yè)管理企業(yè)代管。據(jù)此，維修基金盡管屬于全體業(yè)主，但在不同階段，由不同單位代管；而在業(yè)主辦理房屋權(quán)屬證書至業(yè)主委員會成立前，維修基金由房地產(chǎn)行政主管部門代管。
　　在此我們姑且不討論代管機制的目的，僅僅討論代管的含義。所謂代者，代理也，代管機構(gòu)應(yīng)為業(yè)主的代理人，應(yīng)無疑義；但是對于“管”字，可以理解為保管，可以理解為管理，還可以理解為監(jiān)管。可惜的是，《管理辦法》并未對代管的含義作出明確規(guī)定，我們只能從《管理辦法》的具體規(guī)定，來追尋房地產(chǎn)行政管理部門作為代管人情況下代管的真義。
　　《管理辦法》第十一條規(guī)定：“業(yè)主委員會成立前，維修基金的使用由售房單位或售房單位委托的管理單位提出使用計劃，經(jīng)當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)行政主管部門審核后劃撥。業(yè)主委員會成立后，維修基金的使用由物業(yè)管理企業(yè)提出年度使用計劃，經(jīng)業(yè)主委員會審定后實施。”
　　對于上述規(guī)定，筆者的理解是，維修基金的具體管理人，在業(yè)主委員會成立之前，是售房單位或售房單位委托的管理單位；在業(yè)主委員會成立之后，是物業(yè)管理企業(yè)。該等管理人作為全體業(yè)主的代理人，負(fù)責(zé)提出維修基金的使用計劃，這種使用計劃，應(yīng)該也包括在維修基金閑置時投資于國債。而房地產(chǎn)行政管理部門，在業(yè)主委員會成立之前，也就是在其作為代管人時，根據(jù)上述規(guī)定，其職責(zé)僅為審核售房單位或售房單位委托的管理單位提出的使用計劃。
　　房地產(chǎn)行政管理部門作為代管人所起的作用，應(yīng)當(dāng)是在業(yè)主委員會，也就是對維修基金使用的決策主體為產(chǎn)生之前，代為進(jìn)行決策。也就是說，房地產(chǎn)行政管理部門的代管，應(yīng)當(dāng)是代為監(jiān)管（房地產(chǎn)行政管理部門代為監(jiān)管的規(guī)定，在《上海市商品住宅維修基金管理辦法》中也有體現(xiàn)。該辦法第五條規(guī)定，業(yè)主委員會成立之前，維修基金由物業(yè)所在地的區(qū)、縣房地產(chǎn)管理部門代為監(jiān)管），是審查維修基金使用的合法性，而非制定具體的使用計劃，更不應(yīng)作出購買股票或國債之類的決策。
　　綜上所述，維修基金不能用于炒股，即使能夠炒股，也不應(yīng)由作為監(jiān)管機構(gòu)的房地產(chǎn)行政管理部門來進(jìn)行。作為行政機關(guān)，不宜涉入具體經(jīng)濟操作是應(yīng)有之義。但這并不意味著房地產(chǎn)行政管理部門應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制維修基金的投資渠道。
　　考慮到銀行存款的收益較低，或許房地產(chǎn)行政管理部門更應(yīng)該考慮的是，除了在維修基金閑置時可投資于國債外，如何在合法的前提下，有效提高維修基金收益水平。